Важно построить правильную стратегию банкротства до начала судебного процесса, чтобы успеть все сделать. Судебный процесс, особенно инициированный кредиторами, несет в себе риски потерять движимое и недвижимое имущество, утратить репутацию и активы, привлечение к субсидиарной ответственности контролирующих лиц, не говоря об административной и уголовной наказуемости.
Когда дело будет в суде, шансы поправить платежеспособность близки к нулю. Реабилитационные процессы приводятся в исполнение в исключительных случаях. По данным Федресурса, в 2017 году судебную санацию применили к 396, а в 2018 – к 297 организациям. Это меньше 2% от общего числа компаний, в отношении которых инициировали процедуру несостоятельности. Поэтому, чтобы сохранить бизнес, предприниматель должен знать всё о внесудебных превентивных мерах, которые ему доступны, и заниматься профилактикой банкротства не только в кризис, но и в период финансовой стабильности.
Обычно, предприниматели обращаются к юристам уже с большими финансовыми сложностями. Пока цена чистых активов не упадет, а обязательства не вырастут до больших размеров, никто никогда не станет заниматься профилактикой. Между тем, превентивные меры по предупреждению банкротства – это приоритетный элемент «чистой» компании. Так как это целый комплекс мер, и каким-то одним инструментом обойтись не получится, давайте посмотрим, что может предложить настоящее законодательство – предпринимателю?
Обратимся к Закону о банкротстве № 127-ФЗ. В первой статье говорится, что закон регулирует, в том числе, и меры по предупреждению банкротства. В статье второй раскрывается термин «санация» как комплекс мер, которые принимают собственники имущества, учредители (участники), кредиторы и другие контролирующие лица с целью предупредить банкротство и восстановить платежеспособность должника. Есть еще глава II «Предупреждение банкротства», которая содержит две статьи (ст. 30, ст. 31). В статье 30 «Меры по предупреждению банкротства организаций» предупреждение банкротства определяется как меры, предпринимаемые до подачи заявления и направленные на восстановление платежеспособности должника. Тогда как статья 31 «Санация» кардинально сужает содержание понятие досудебной санации до конкретной финансовой помощи, достаточной для погашения денежных обязательств. Здесь можно уследить противоречие настоящего законодательства.
Кроме того, Закон о банкротстве регламентирует такие правоотношения по возрождению платежеспособности в рамках судебного делопроизводства, подробно давая инструкции, как действовать сторонам кредитного обязательства при наличии признаков несостоятельности. Однако, нигде в нормативном правовом акте нет понятия термина «профилактика банкротства» и не говорится о тех самых превентивных мерах, которые очень важно предпринять во время, чтобы успеть проследить характерные признаки возникновения несостоятельности.
Несмотря на актуальность проблемы внесудебной профилактики банкротства, законодатель, пожалуй, не заинтересован в правовом понимании данного института. Отдельные нормы разбросаны по всему законодательству. Так, в силу ст. 53 ГК РФ руководитель коммерческой организации обязан действовать в ее интересах добросовестно и разумно. Закон о банкротстве обязывает контролирующее лицо «до момента подачи в арбитражный суд заявления... принимать меры, направленные на восстановление платежеспособности». Гражданский кодекс РФ, Налоговый кодекс РФ, Бюджетный кодекс РФ, другие федеральные законы и нормативные акты содержат целый арсенал отдельно взятых правовых средств для восстановления платежеспособности коммерческих организаций.
Похоже, что законодатель говорит: «Уважаемые руководители и бенефициары, садитесь и внимательно изучайте все законы» или «незнание закона не освобождает от ответственности». Не хватает немного системности во всех законодательных нормах, которые нужно заключить в один федеральный закон или хотя бы отдельную главу Закона о банкротстве.
Допустим, даже если предприниматель изучит все законы и найдет нужные законы, когда именно он должен начать действовать, предпринимать конкретные превентивные меры по предупреждению банкротства? Как понять, что в компании настал именно тот самый момент, когда пора действовать?
Конечно, определить момент или период, когда повышается риск несостоятельности, можно. Но четкого алгоритма действий нет, все зависит от индивидуально каждого случая. Самым простым решением было бы для компании иметь в штате экономиста – финансового специалиста, который всегда отразит состояние дел в компании и может определить по финансовым показателям, что надвигается угроза. Но понятно, что данный подход является достаточно затратным, если учитывать профессионализм данного специалиста и постоянное функционирующее рабочее место.
Чтобы предсказать риски банкротства, предприниматель может своими силами разобраться в диагностике и методах финансового благополучия. Показатели и формулы расчета, рекомендуемые для анализа платежеспособности и финансовой устойчивости, есть в «Методологических рекомендациях по проведению анализа финансово-хозяйственной деятельности организаций», например, на сайте «КонсультантПлюс».
Тем, кто со сложными расчетами старается не связываться, о моменте, когда нужно предпринимать превентивные меры, могут сказать определенные «симптомы» или их набор. Например, если выплаты по кредитам и заработную плату приходится придерживать, решения в организации принимаются крайне медленно, хотя на ежедневные рабочие ситуации требуется больше времени, результаты сделок и решений расходятся с запланированными, контроль неэффективен и так далее…
Поскольку уникальный алгоритм и механизм ускорения банкротства выработать невозможно, остановимся на доступных правовых инструментах.
Досудебная санация – на первый взгляд, самый лучший инструмент по профилактике банкротства. Если по результатам анализа деятельности компании определяется надвигающаяся неплатежеспособность, ст. 31 Закона о банкротстве предлагает в качестве мер по восстановлению платежеспособности прибегнуть к финансовой помощи в размере, достаточном для погашения денежных обязательств.
Однако где найти такого такого доброучтивого «помощника», чтобы тот просто так оказал финансовую помощь и поверил на слово? И даже если такое лицо найдется, здесь тоже очень много «но».
Понятие досудебная санация появилось еще в Законе о банкротстве 1992 года. Процедура инициировалась судом и проводилась под его контролем, а сам процессуальный порядок санации был детально регламентирован статьей 13. В Законе о банкротстве 1998 года эти положения исчезли. Их нет и в действующем Законе о несостоятельности 2002 года. Отсутствие правового регулирования института досудебной санации приводит к тому, что участники теряют какие-либо гарантии, им просто не на что ориентироваться.
В то же самое время сложившаяся судебно-арбитражная практика показывает, что соглашения о досудебной санации суд не принимает в качестве основания для невведения процедуры несостоятельности. В случаях когда имеются признаки банкротства, заявление уже принято, и некто обещает перечислить финансовые средства с целью расправиться с Вашими долгами и задолженностями (даже если это гос. органы), суды не рассматривают такие соглашения, пусть и правильно по закону оформленные, поскольку по факту денег нет.
А если по соглашению о санации денежные средства перечислили, в случае задержки выплат, инвесторы просто становятся кредиторами и получают удовлетворение в порядке очередности пропорционально заявленным требованиям. Поэтому, предпринимателям не рекомендуется такой способ как рискованный, неэффективный в условиях отсутствия правового регулирования.
По-настоящему действенный инструмент предупреждения банкротства – это взыскание убытков с контролирующих лиц, руководителей, из-за которых возникли просрочки. Однако действовать нужно оперативно. Руководитель совершил сделку, в результате совершения которой возникла угроза банкротства? Сразу обратитесь в суд с иском и заявлением о принятии обеспечительных мер, чтобы гарантировать возврат активов в компанию.
Здесь уместен интересный наглядный пример действенного инструментария по предупреждению банкротства: дело о взыскании убытков Промсвязьбанком с братьев Ананьевых и других топ-менеджеров (дело А40-308982/18). Процедура банкротства введена не была, это была досудебная санация. Промсвязьбанку удалось добиться взыскания убытков в размере в размере 282,2 млрд руб., и суд наложил обеспечительные меры на имущество топ менеджеров и третьих лиц, которые получили по сделкам спорное имущество. При этом суд применил положения законодательства о банкротстве, о контролирующих должника лицах.
Не стоит забывать про помощь государства, если компания является монополистом в какой-то сфере, стратегически важным предприятием. Можно получить льготы, субсидии, предоставление государственных и муниципальных гарантий.
Актуальны и такие меры, как предоставление обеспечения в виде залога, поручительства по обязательствам должника, реструктуризация долгов, отсрочка (рассрочка) платежей, переговоры с контрагентами, банками, взыскание дебиторской задолженности.
Стоит также привести ряд организационно-управленческих инструментов. Это перепрофилирование производства, закрытие нерентабельных площадок, смена управленческих кадров, участков и других структурных подразделений, продажа части имущества, привлечение на договорной основе антикризисных менеджеров и другие.
Итак, единого рецепта, как предупредить банкротство до суда, пока не существует. Это связано с направленностью Закона о банкротстве и судебной практики скорее на ликвидацию должника, чем на санацию. Предпринимателя проще заставить рассчитаться по долгам, и закрыть бизнес. Причины такой тенденции скорее экономические и политические, лежат за пределами правового поля и отчасти связаны с правосознанием участников хозяйственного оборота.
Законодательство о банкротстве нуждается в совершенствовании системы процедур предупреждения банкротства. Тем не менее, российским компаниям уже сегодня доступны отдельные действенные правовые и организационные инструменты, которые помогут избежать банкротства и его негативных последствий. Главное правило – предпринимать меры, направленные на поддержание здоровой жизнедеятельности компании и предотвращение несостоятельности, уже сейчас. Не ждать, пока банкротство постучится в вашу дверь.